中國勞動(dòng)人事?tīng)幾h調解仲裁
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基本案情
2015年6月2日，王某到威廈有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)威廈公司）工作，崗位是企劃經(jīng)理，合同期限為2015年6月2日至2018年6月1日，試用期為2015年6月2日至2015年9月1日。
2015年8月4日，王某經(jīng)威廈公司考核不合格，由企劃經(jīng)理調任人事行政經(jīng)理，原工資待遇不變，王某同意并就職。
2015年8月16日，威廈公司與王某簽訂書(shū)面變更協(xié)議：約定勞動(dòng)合同試用期由原來(lái)的2015年6月2日至2015年9月1日變更為2015年6月2日至2015年12月1日。
2015年11月11日，威廈公司以王某試用期內考核不合格為由與王某解除勞動(dòng)合同，并把解除事宜通知相關(guān)工會(huì )。王某根據《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十九條第二款“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期”之規定，認為威廈公司系違法解除勞動(dòng)合同，向勞動(dòng)仲裁委員會(huì )提起仲裁申請，請求依法裁決威廈公司支付賠償金21666元。
爭議焦點(diǎn)
對于該案存在兩種觀(guān)點(diǎn)：
一種觀(guān)點(diǎn)認為，應當認定為用人單位系違法解除勞動(dòng)合同，裁決用人單位支付勞動(dòng)者賠償金。
理由如下
用人單位在2015年6月2日約定一次試用期2015年6月2日至2015年9月1日，2015年8月16日試用期變更為2015年6月2日至2015年12月1日，屬于二次約定試用期，違反了《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十九條第二款“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期”的強制性規定。2015年11月11日，威廈公司以王某試用期內考核不合格為由與王某解除勞動(dòng)合同構成違法解除勞動(dòng)合同，故應當裁決威廈公司支付王某賠償金。
另一種觀(guān)點(diǎn)則認為，應當裁決不予支持仲裁請求。
理由如下
2015年8月16日，用人單位與王某協(xié)商一致變更了工作崗位，同時(shí)將試用期由原來(lái)的2015年6月2日至2015年9月1日變更為2015年6月2日至2015年12月1日，屬變更勞動(dòng)合同行為，不屬于二次約定試用期，并不違反《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十九條第二款的規定，用人單位不構成違法解除勞動(dòng)合同，故應當裁決不予支持仲裁請求。
案件評析
本文贊同第二種觀(guān)點(diǎn)。
一、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十九條第二款“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期”有其適用前提，應當僅適用于同一用人單位與同一勞動(dòng)者簽訂了勞動(dòng)合同且試用期已過(guò)或同一勞動(dòng)者重新回到同一單位工作且時(shí)間間隔不久的情形。
該條款立法本意在于防止用人單位在一次勞動(dòng)合同履行完畢后過(guò)度或濫用試用期規定侵犯勞動(dòng)者的合法權益，致使勞動(dòng)關(guān)系處于不穩定狀態(tài)，目的是建立相對和諧穩定的勞動(dòng)關(guān)系。
二、威廈公司與王某簽訂書(shū)面變更協(xié)議時(shí)仍在試用期內，且由原來(lái)的三個(gè)月變更為六個(gè)月，并不違反《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十九條第一款“三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不超過(guò)六個(gè)月”的規定。
三、威廈公司與王某簽訂書(shū)面變更協(xié)議時(shí)仍在試用期內，且由原來(lái)的三個(gè)月變更為六個(gè)月，并不違反《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十九條第一款“三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不超過(guò)六個(gè)月”的規定。
四、威廈公司并無(wú)解除王某的惡意，實(shí)際上也并未侵犯王某的利益。試用期內王某在第一次考核不合格的情況下，威廈公司完全可以根據《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第三十九條第一項“在試用期間被證明不符合錄用條件的”解除勞動(dòng)合同，并不用支付經(jīng)濟補償金，但威廈公司并未解除王某，考慮到再給王某一次就業(yè)機會(huì )，讓王某到人事行政經(jīng)理崗位就職，原工資待遇不變，且王某同意并實(shí)際到新崗位就職。故威廈公司在王某再次被考核不合格的情況下與王某解除勞動(dòng)合同并無(wú)惡意，王某的利益也未受到損害。
五、在試用期內，威廈公司與王某簽訂書(shū)面變更協(xié)議，有利于雙方勞動(dòng)合同的繼續履行，符合勞動(dòng)者和用人單位的共同利益，有利于構建和諧穩定的勞動(dòng)關(guān)系，不應當受到《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十九條第二款的約束。在不觸犯勞動(dòng)合同法強制性規范的前提下，應當遵循“法無(wú)規定即自由”原則，充分反映雙方真實(shí)意思表示和自由意志，促使用人單位能夠靈活用工，減少用人單位用工負擔，有利于健康、有序、靈活、穩定、和諧勞動(dòng)關(guān)系的形成。
文 | 李海偉 趙晶
作者單位 | 江蘇省鎮江新區勞動(dòng)人事?tīng)幾h仲裁院
值班編輯 | 劉俊良